市场监管总局:经营者不得利用数据和算法等不正当竞争

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11月22日,市场监管总局就《中华人民共和国反不正当竞争法(修订征求意见稿)》公开征求意见。不允许经营者利用数据和算法、技术、资金优势、平台规则从事不正当竞争。

市场监管总局:经营者不得利用数据和算法等不正当竞争

中华人民共和国反不正当竞争法

(修订征求意见稿)

第一章总则

第一条为了预防和制止不正当竞争,鼓励和保护公平竞争,维护经营者和消费者的合法权益,促进社会主义市场经济健康发展,制定本法。

第二条经营者应当遵循自愿、平等、公平和诚实信用的原则,遵守法律和商业道德,不得实施或者帮助他人实施不正当竞争。

本法所称不正当竞争行为,是指经营者违反本法规定,扰乱市场竞争秩序,损害其他经营者和消费者的合法权益或者社会公共利益的行为。

本法所称经营者,是指从事商品生产经营或者提供服务(以下简称商品包括服务)的自然人、法人和非法人组织。

第三条反不正当竞争工作坚持中国共产党的领导。

建立国务院反不正当竞争协调机制,研究决定反不正当竞争重大政策,协调处理维护市场竞争秩序的重大问题。

各级人民政府应采取措施制止不正当竞争,为公平竞争创造良好的环境和条件。

第四条国家完善数字经济公平竞争规则。

经营者不得利用数据和算法、技术、资金优势和平台规则从事不正当竞争。

第五条县级以上市场监督管理部门依法查处不正当竞争行为。

反不正当竞争执法工作坚持依法、公正、平等、统一的原则。

本法没有规定的,可以适用其他法律、行政法规的规定。

第六条国家鼓励、支持和保护一切组织和个人对不正当竞争进行社会监督。国家机关及其工作人员不得支持、包庇不正当竞争。

行业组织应当加强行业自律,引导和规范会员依法竞争,维护市场竞争秩序。

第二章不正当竞争

第七条经营者不得有下列混淆行为,可能使人认为是他人的商品或者与他人有特定联系:

(一)擅自使用与他人有一定影响的商品名称、包装、装潢相同或者近似的标识或者包装、装潢的;

(二)擅自使用与市场主体名称(包括简称、字号等)相同或者近似的标记。)、社会组织名称(包括简称等。)和名字(包括笔名、艺名、译名等。)对他人有一定影响的;

(三)擅自使用对他人有一定影响的域名、网站名称、页面设计、自媒体名称、应用软件名称、图标等主体部分相同或者近似的标识或者页面;

(四)擅自将他人具有一定影响力的商业标识设置为搜索关键词,误导相关公众;

(5)其他能够导致人们认为自己是他人的商品或者与他人有特定联系的混淆行为。

经营者不得销售本条第一款规定的混淆商品,不得为实施混淆行为提供仓储、运输、邮寄、印刷、隐匿、经营场所等便利条件。

第八条经营者不得为获得交易机会或者竞争优势,自行或者指使他人以财物或者其他方式贿赂下列单位或者个人:

(一)交易对手或其员工;

(二)受交易对手委托办理相关事务的单位或个人;

(3)利用职权或影响力影响交易的单位或个人。

在交易活动中,经营者可以以明示的方式向交易对手支付折扣或者向中介支付佣金。经营者向交易对手支付折扣或者向中介机构支付佣金的,应当如实记录。接受折扣、佣金的经营者,也应当如实记录。

经营者的工作人员行贿的,应当认定为经营者的行为;但是,除非经营者有证据证明该工作人员的行为与为经营者寻求交易机会或者竞争优势无关。

任何单位和个人不得在交易活动中收受贿赂。

第九条经营者不得对商品或者商品经营者的性能、功能、质量、类别、来源、销售状况、用户评价、既往荣誉、交易信息、经营数据、资质等有关情况作虚假或者引人误解的商业宣传,欺骗或者误导相关公众。

前款所称商业宣传,主要包括通过经营场所、展览活动、网站、自媒体、电话、传单等方式展示、演示、解释、说明、推荐或者标注商品等不构成广告的商业宣传活动。

经营者不得通过组织虚假交易、虚构评价等方式,帮助其他经营者进行虚假或者引人误解的商业宣传。,不得为虚假宣传提供策划、制作、出版等服务。

第十条经营者不得有下列侵犯商业秘密的行为:

(一)以盗窃、贿赂、欺诈、胁迫、电子入侵等不正当手段获取权利人的商业秘密;

(二)披露、使用或者允许他人使用以前款手段获取的权利人的商业秘密;

(三)违反保密义务或者权利人保守商业秘密的要求,披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密;

(四)教唆、引诱或者帮助他人违反保密义务或者权利人保守商业秘密的要求,获取、披露、使用或者允许他人使用权利人的商业秘密。

经营者以外的其他自然人、法人和非法人组织实施前款所列违法行为的,视为侵犯商业秘密。

第三人知道或者应当知道商业秘密权利人的雇员、前雇员或者其他单位或者个人有本条第一款所列违法行为,但仍获取、披露、使用或者允许他人使用该商业秘密的,视为侵犯商业秘密。

本法所称商业秘密,是指不为公众所知悉,具有商业价值,权利人采取了相应保密措施的技术信息、商业信息等商业信息。

国家推动建立和完善商业秘密自我保护、行政保护和司法保护相结合的商业秘密保护制度。

第十一条经营者有奖销售不得有下列情形:

(一)奖品种类、兑换条件、奖金数额或奖品等销售信息不明确,影响兑换的;

(二)利用虚假奖品、虚假设置奖品内容或者故意让内定人员中奖推销奖品的;

(三)销售彩票,最高奖金数额在五万元以上。

有奖销售活动开始后,经营者不得变更前款第一项规定的有奖销售信息,但有利于消费者的除外。

第十二条经营者不得捏造、散布或者指使他人捏造、散布虚假或者引人误解的信息,损害竞争对手或者其他经营者的商业信誉、商品声誉。

第十三条具有比较优势的经营者无正当理由,不得实施下列行为,对交易对方的经营活动施加不合理的限制或者附加不合理的条件,影响公平交易,扰乱市场公平竞争秩序:

(a)强迫交易对手签署排他性协议;

(二)不合理地限制交易对手或者交易对手的交易条件;

(三)提供商品时强制搭配其他商品;

(四)不合理地限定商品的价格、销售对象、销售区域、销售时间或者参加促销活动;

(五)不合理设置保证金抵扣和减少补贴、优惠、流量资源限制;

(6)通过影响用户选择、限流、屏蔽、降低搜索权、下架商品等方式干扰正常交易;

(七)其他不合理限制或者不合理条件,影响公平交易的行为。

第十四条经营者不得为谋取不正当利益,从事下列妨碍或者破坏其他经营者正常经营的恶意交易行为:

(一)故意在短时间内与其他经营者进行大额、高频交易,给予好评等。造成相关纪律处分,使其他经营者受到降权、降信用等级、下架、断链、暂停服务等处理;

(二)恶意在短时间内大量提货而不付款的;

(3)恶意批量购买后退货或拒绝收货;

(四)其他利用规则进行恶意交易,不当妨碍或者破坏其他经营者正常经营的行为。

第十五条经营者通过互联网从事生产经营活动,应当遵守本法的规定。

经营者不得利用数据、算法、技术和平台规则,通过影响用户选择或者其他方式,扰乱市场公平竞争秩序。

前款所称影响用户选择,包括违背用户意愿和选择、增加操作复杂程度、破坏使用连续性等。

第十六条经营者不得利用技术手段实施流量劫持、不当干扰、恶意不兼容等下列行为。,会影响用户的选择,妨碍或者破坏其他经营者合法提供的网络产品或者服务的正常运行:

(一)未经其他经营者同意,在其合法提供的网络产品或者服务中插入链接、强制目标跳转或者嵌入自己或者他人的产品或者服务;

(二)利用关键词联想、设置虚假操作选项等。,设置自己产品或服务的链接,欺骗或误导用户点击;

(三)误导、欺骗、强迫用户修改、关闭或者卸载其他经营者合法提供的网络产品或者服务;

(四)恶意不兼容其他经营者合法提供的网络产品或者服务;

(五)无正当理由屏蔽或者遮挡其他经营者合法提供的产品或者服务的内容和页面;

(六)妨碍或者破坏其他经营者依法提供的网络产品或者服务正常运行的其他行为。

第十七条经营者不得利用技术手段、平台规则等。、违反行业惯例或者技术规范,不正当排除或者阻碍其他经营者合法提供的产品或者服务的准入和交易等。,扰乱市场公平竞争秩序。

第十八条经营者不得有下列行为,不正当获取或者使用其他经营者的经营数据,损害其他经营者和消费者的合法权益,扰乱市场公平竞争秩序:

(一)以盗窃、胁迫、欺诈、电子入侵等手段破坏技术管理措施的。,不正当获取其他经营者的经营数据,不合理增加其他经营者的经营成本,影响其他经营者的正常经营;

(二)违反约定或者合理、适当的数据采集协议,获取、使用他人的商业数据,足以实质性替代其他经营者提供的相关产品或者服务的;

(三)披露、转让或者使用以不正当手段获取的其他经营者的商业数据,能够实质性替代其他经营者提供的相关产品或者服务的;

(四)以其他违反诚实信用和商业道德的方式不正当获取、使用他人商业数据,严重损害其他经营者和消费者合法权益,扰乱市场公平竞争秩序。

本法所称商业数据,是指经营者依法收集的,具有商业价值并采取相应技术管理措施的数据。

获取、使用或者披露与公众可以免费使用的信息相同的数据,不属于本条第一款所称的不当获取或者使用其他经营者的商业数据。

第十九条经营者不得利用算法、分析用户偏好和交易习惯等特征。,并在交易条件方面对交易对方实行不合理的差别待遇或者限制,损害消费者和其他经营者的合法权益和社会公共利益,扰乱市场公平竞争秩序。

第二十条经营者不得违反本法规定,在互联网上从事其他不正当竞争行为,扰乱市场竞争秩序,影响市场公平交易,损害其他经营者或者消费者的合法权益和社会公共利益。

第二十一条判断是否构成本法第十三条至第二十条规定的不正当竞争行为,应当综合考虑下列因素:

(一)对消费者合法权益、其他经营者和社会公共利益的影响;

(二)是否采取强迫、胁迫、欺诈等手段;

(3)是否违反行业惯例、商业道德和商业伦理;

(4)是否违反公平、合理和非歧视原则;

(5)对技术创新、行业发展和网络生态的影响等。

第二十二条平台经营者应当加强竞争合规管理,积极倡导公平竞争。

平台经营者应当在平台服务协议和交易规则中明确平台内公平竞争规则,引导平台内经营者依法竞争。

第三章涉嫌不正当竞争的调查

第二十三条监督检查部门调查涉嫌不正当竞争行为时,可以采取下列措施:

(一)进入涉嫌不正当竞争的经营场所进行检查;

(二)询问被调查的经营者、利害关系人及其他有关单位和个人,要求其说明有关情况或者提供与被调查行为有关的其他资料;

(三)查询、复制与涉嫌不正当竞争有关的协议、账册、单据、文件、记录、业务函电及其他资料;

(四)查封、扣押与涉嫌不正当竞争有关的财物;

(五)查询涉嫌不正当竞争的经营者的银行账户和第三方支付账户及支付记录。

采取前款第(四)项、第(五)项规定的措施,应当向县级以上监督检查部门的主要负责人提出书面报告,并经批准。

监管部门在调查涉嫌不正当竞争行为时,应当遵守《中华人民共和国行政强制法》和其他有关法律、行政法规,并依法及时向社会公开调查结果。

第二十四条监督检查部门调查涉嫌不正当竞争行为时,被调查的经营者、利害关系人以及其他有关单位和个人应当如实提供有关资料或者情况。

第二十五条监督检查部门及其工作人员对调查中了解到的商业秘密、个人隐私和个人信息负有保密义务。

第二十六条任何单位和个人有权向监督检查部门举报涉嫌不正当竞争的行为,监督检查部门接到举报后应当及时依法处理。

监督检查部门应当向社会公开举报电话、信箱或者电子邮箱,并为举报人保密。实名举报并提供相关事实和证据的,监督检查部门应当将处理结果告知举报人。

第四章法律责任

第二十七条经营者违反本法规定,给他人造成损害的,应当依法承担民事责任。

经营者的合法权益受到不正当竞争损害的,可以向人民法院提起诉讼。

因不正当竞争受到损害的经营者的赔偿数额,按照其因侵权所受到的实际损失确定;实际损失难以计算的,按照侵权人因侵权所获得的利益确定。赔偿数额还应当包括经营者为制止侵权行为所支付的合理费用。

经营者违反本法规定,情节严重的,可以处依照上述方法确定的赔偿金额一倍以上五倍以下的罚款。

经营者因侵权所受到的实际损失和侵权人因侵权所获得的利益难以确定的,人民法院应当根据侵权行为的情节,判决权利人在500万元以下的赔偿。

第二十八条经营者违反本法第七条规定,有混淆行为的,监督检查部门应当责令停止违法行为,没收违法所得、非法商品和生产工具。违法经营额五万元以上的,可以并处违法经营额五倍以下的罚款;没有违法经营额或者违法经营额不足5万元的,可以并处25万元以下的罚款;情节严重的,吊销营业执照。

或者明知应当知道他人实施混淆行为,但仍销售混淆商品,或者故意为实施混淆行为提供便利,帮助他人实施混淆行为的,适用前款规定。销售者不知道是混淆商品,但能够证明该商品是自己合法取得并向供货者说明的,监督检查部门应当责令停止销售。

经营者登记的市场主体名称违反本法第七条规定的,应当自决定作出之日起30日内办理名称变更登记;名称变更前,由原登记机关用统一的社会信用代码替换其名称。

第二十九条经营者违反本法第八条规定,向他人行贿的,由监督检查部门没收违法所得,并处十万元以上五百万元以下的罚款;情节严重的,吊销营业执照。

经营者或者其工作人员在交易活动中收受贿赂,法律、行政法规有规定的,从其规定;法律、行政法规没有规定的,依照前款的规定处罚。

第三十条经营者违反本法第九条的规定,对其商品和商品生产经营单位作虚假的或者引人误解的商业宣传,或者通过组织虚假交易、虚构评价等方式帮助其他经营者作虚假的或者引人误解的商业宣传。,由监督检查部门责令停止违法行为,没收违法行为所使用的物品和违法所得,并处10万元以上100万元以下的罚款;情节严重的,可处以一百万元至二百万元的罚款,并可吊销营业执照。

经营者知道或者应当知道是虚假宣传行为,仍然提供策划、制作、出版等服务的,依照前款的规定处罚。

经营者违反本法第九条的规定,发布虚假广告的,依照《中华人民共和国广告法》的规定予以处罚。

第三十一条经营者和其他自然人、法人、非法人组织违反本法第十条规定,侵犯商业秘密的,由监督检查部门责令停止违法行为,没收违法所得,并处十万元以上一百万元以下的罚款;情节严重的,处以一百万元至五百万元罚款。

第三十二条经营者违反本法第十一条的规定,有奖销售的,由监督检查部门责令停止违法行为,处以五万元以上五十万元以下的罚款。

第三十三条经营者违反本法第十二条的规定,损害竞争对手的商业信誉、商品声誉的,由监督检查部门责令停止违法行为,消除影响,处以十万元以上一百万元以下的罚款;情节严重的,处以一百万元至五百万元罚款。

第三十四条经营者违反本法第十三条规定,施加不合理限制或者附加不合理条件的,由监督检查部门责令停止违法行为,没收违法所得,并处十万元以上一百万元以下的罚款;情节严重的,处以一百万元至五百万元罚款。

第三十五条经营者违反本法第十四条规定,进行恶意交易,妨碍或者损害其他经营者正常经营的,由监督检查部门责令停止违法行为,没收违法所得,并处十万元以上一百万元以下的罚款;情节严重的,处以一百万元至五百万元罚款。

第三十六条经营者违反本法第十六条至第二十条的规定,在互联网上从事不正当竞争的,由监督检查部门责令停止违法行为,没收违法所得,并处十万元以上一百万元以下的罚款;情节严重的,处以一百万元至五百万元罚款。

第三十七条经营者违反本法第二条规定,从事严重扰乱竞争秩序的不正当竞争行为,需要予以查处,本法和有关法律、行政法规没有明确规定的,由国务院市场监督管理部门决定, 省级以上市场监督管理部门责令停止违法行为,没收违法所得,并处10万元以上100万元以下的罚款; 情节严重的,处以一百万元至五百万元罚款。

第三十八条经营者违反本法第十三条、第十六条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条的规定,从事不正当竞争,情节特别严重、性质特别恶劣,严重损害公平竞争秩序或者社会公共利益的,由省级以上人民政府监督检查部门责令停止违法行为,没收违法所得, 处以上一年度销售额1%以上5%以下的罚款,并可以责令停业或者吊销相关业务。 经营者的法定代表人、主要负责人、直接责任人对不正当竞争行为负有个人责任的,处10万元以上100万元以下罚款。

第三十九条经营者违反本法规定从事不正当竞争,有积极消除或者减轻违法行为危害后果等法定情形的,依法从轻或者减轻行政处罚;违法行为轻微并及时纠正,未造成危害后果的,不予行政处罚。

第四十条经营者违反本法规定从事不正当竞争,受到行政处罚的,由监督检查部门依照有关法律、行政法规的规定记入信用记录并予以公示。

第四十一条经营者违反本法规定的,应当承担民事责任、行政责任和刑事责任。其财产不足支付的,优先承担民事责任。

经营者涉嫌违反本法规定,相关经营者就承担民事责任达成和解,或者人民法院就民事责任作出裁定,经营者的行为未对公平竞争秩序和社会公共利益造成损害的,可以不予调查。已经进行调查的,可以终止调查,也可以免除处罚。

第四十二条阻碍监督检查部门依照本法履行职责,拒绝或者阻碍调查的,由监督检查部门责令改正,可以对个人处以五万元以下的罚款,对单位处以五十万元以下的罚款,并可以由公安机关依法给予治安管理处罚。

第四十三条当事人对监督检查部门作出的决定不服的,可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。

第四十四条监督检查部门的工作人员滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊或者泄露调查中知悉的商业秘密的,依法给予处分。

第四十五条违反本法规定,构成犯罪的,依法追究刑事责任。

第四十六条在侵犯商业秘密民事审判程序中,商业秘密权利人提供初步证据证明其主张的商业秘密已被保密,并合理表明该商业秘密已被侵权。侵权嫌疑人应当证明权利人主张的商业秘密不属于本法规定的商业秘密。

商业秘密权利人认为其商业秘密受到侵害并向市场监督管理部门举报侵权行为时,可以提供该商业秘密及存在侵权行为的初步证据。

商业秘密权利人提供合理表明该商业秘密被侵权的初步证据,并提供下列证据之一的,侵权嫌疑人应当证明该商业秘密没有被侵权:

(一)有证据表明侵权嫌疑人有渠道或者机会获取商业秘密,并且其使用的信息与该商业秘密实质上相同;

(二)有证据表明该商业秘密已经被涉嫌侵权人披露和使用或者存在被披露和使用的风险;

(三)有其他证据证明该商业秘密被侵权嫌疑人侵犯的。

第五章附则

第四十七条本法所称比较优势地位,包括经营者在技术、资金、用户数量、行业影响力等方面的优势。,以及其他经营者在交易中对该经营者的依赖等。

第四十八条本法自1999年12月20日起施行。